Предоставление банковской гарантии

Акционерное общество заключает с банком договор о предоставлении банковской гарантии, в котором предусмотрено вознаграждение за выдачу банковской гарантии. Необходимо ли складывать сумму такого вознаграждения и сумму, на которую выдана банковская гарантия, в целях отнесения указанной сделки к крупной?

РАССМОТРЕВ ВОПРОС, МЫ ПРИШЛИ К СЛЕДУЮЩЕМУ ВЫВОДУ:

В целях отнесения указанной в вопросе сделки к крупной должен учитываться как размер вознаграждения, уплачиваемого гаранту, так и сумма, уплаты которой по условиям договора гарант вправе требовать от принципала в связи с произведенной в пользу бенефициара выплатой.
ОБОСНОВАНИЕ ВЫВОДА:

В соответствии со ст. 78 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, и иных сделок, указанных в ст. 78 Закона об АО. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества — цена его приобретения.

В силу банковской гарантии гарант дает по просьбе принципала письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК РФ).
За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение (п. 2 ст. 369 ГК РФ).
Право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия (п. 1 ст. 379 ГК РФ). Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия (п. 1 ст. 377 ГК РФ).

Таким образом, основанием выдачи банковской гарантии является соответствующее соглашение между принципалом и гарантом, которое, помимо обязанности гаранта выдать гарантию, может устанавливать, во-первых, право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, а во-вторых, обязанность принципала уплатить гаранту вознаграждение за выдачу бенефициару гарантии. При этом как первое, так и второе из названных условий соглашения, очевидно, влекут за собой возможность отчуждения принципалом имущества (а именно, передачи денег гаранту в счет уплаты вознаграждения, а также в счет возмещения сумм, уплаченных по гарантии бенефициару).

Соответственно, стоимость имущества, которое может быть отчуждено в результате заключения соглашения о выдаче гарантии, включает сумму вознаграждения, уплачиваемого гаранту, и сумму, на которую выдана банковская гарантия (если соглашением не предусмотрено право гаранта требовать от принципала возмещения уплаченных бенефициару сумм в меньшем объеме). Если эта стоимость составляет 25 или более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, сделка признается крупной.

В то же время, в зависимости от конкретных обстоятельств такая сделка может быть признана сделкой, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности акционерного общества, например в случае, если соглашение о выдаче банковской гарантии заключается принципалом для обеспечения исполнения обязательств по сделке, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности (см., например, постановление ФАС Уральского округа от 28 июля 2008 г. N Ф09-5018/08-С4). В этом случае сделка не является крупной, однако уставом общества может быть установлена необходимость соблюдения порядка одобрения крупных сделок (ст. 79 Закона об АО) и для совершения таких сделок (п. 1 ст. 78 Закона об АО).

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Бахтина Анастасия