Защищенная полиграфическая продукция

Правомерна ли продажа без лицензии защищенной полиграфической продукции (медицинская справка о допуске к управлению транспортным средством) организацией-посредником, не являющейся лицензиатом-изготовителем?

Необходимы примеры судебной практики после 2010 г.
Дополнительно
Существуют 2 позиции.
1 — продажа защищенной полиграфической продукции возможна только лицензиатом-изготовителем непосредственно заказчику (перепродажа через посредников без лицензии исключена).
2. — продажа ЗПП возможна через посредников, не имеющих лицензию, поскольку лицензия необходима только при реализации ЗПП лицензиатом-изготовителем. Посредников в данном случае необходимо рассматривать как поставщиков (т. е. тех, кто купил ЗПП у типографии с лицензией по низкой цене и продал по высокой), а не представителей, агентов заказчика. Толкование закона по 2 позиции приводит к свободному обращению ЗПП (в т.ч. бланков ценных бумаг) на территории РФ.

Ответ
По заданному вами вопросу мы придерживаемся следующей позиции: защищенная полиграфическая продукция может продаваться только лицензиатом-изготовителем.

Обоснование
В соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 04. 05. 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» производство и реализация защищенной от подделок полиграфической продукции подлежит лицензированию.
Медицинская справка о допуске к управлению транспортными средствами является защищенной полиграфической продукцией со степенью защиты уровня «В» (п. 2 приказа Минздравсоцразвития России от 28. 09. 2010 г. № 831н).
Согласно п. 2 Положения о лицензировании деятельности по производству и реализации защищенной от подделок полиграфической продукции (далее — Положение), утв. постановлением Правительства РФ от 24. 09. 2012 г. № 965, под реализацией защищенной от подделок полиграфической продукции понимается продажа защищенной от подделок полиграфической продукции лицензиатом-изготовителем заказчику.

По существу аналогичное правило содержалось в действовавших ранее Положениях о лицензировании (утвержденное постановлением Правительства РФ от 16. 01. 2007 г. № 15 и утвержденное постановлением Правительства РФ от 11. 11. 2002 № 817), которые определяли торговлю защищенной полиграфической продукцией, подлежащую лицензированию, как продажу этой продукции лицензиатом-изготовителем заказчику или его представителю.

Действительно, ни Положение, ни иные нормативные акты не содержат прямого указания на то, что лица, не являющиеся изготовителями защищенной от подделок полиграфической продукции, не вправе осуществлять ее реализацию. В отдельных случаях суды приходили к выводу о том, что торговля (реализация) защищенной от подделок полиграфической продукции лицами, не являющимися ее производителями, законодательству не противоречит (решение Арбитражного суда Пензенской области от 20. 08. 2009 г. № А49-6016/2009).

Однако, по нашему мнению, выделяя реализацию защищенной полиграфической продукции как подлежащий лицензированию вид деятельности, законодатель имел целью ограничить круг лиц, которые вправе осуществлять продажу такой продукции, ее изготовителями, то есть, лицами имеющими лицензию на ее производство. В ином случае выделение реализации защищенной полиграфической продукции как лицензируемого вида деятельности не имело бы смысла, так как производство продукции ее изготовителями, поскольку они сами не являются потребителями данной продукции, безусловно, предполагает ее реализацию. Более того, допуская, что нормативными актами не ограничивается круг лиц, имеющих право продавать защищенную полиграфическую продукцию, следовало бы признать, что производители такой продукции вправе реализовывать ее только при наличии лицензии, тогда как все иные лица получать лицензию для этого не обязаны. Такой подход, как нам представляется, противоречит здравому смыслу.

Поэтому, с нашей точки зрения, реализация защищенной полиграфической продукции может осуществляться только ее изготовителями, имеющими соответствующую лицензию. В судебной практике существуют примеры поддержки такой позиции со стороны судов (постановление ФАС Поволжского округа от 28. 09. 2006 г. № А72-926/06-11/83, решение Арбитражного суда Рязанской области от 31. 07. 2006 г. № А54-2679/2006С5). Аналогичное мнение выражено и в письме Минфина России от 21. 02. 2005 г. № 05-03-4/58.

Подчеркнем, что высказанная точка зрения является нашим экспертным мнением. Официальных разъяснений и правоприменительной практики, относящихся к ныне действующему Положению, мы не обнаружили. За официальными разъяснениями Вы вправе обратиться в лицензирующий орган — ФНС России (п. 3 Положения).

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Павел Ерин.
Компания Гарант-Евразия, телефон в г. Челябинске (351)775-43-44.